Protección laboral en Colombia: ¿hasta dónde llega sin volverse un obstáculo?

Dentro del contexto actual que atraviesa el país respecto a temas laborales, la discusión sobre qué tanto equilibrio debe existir entre la protección del trabajador y la flexibilidad para los empleadores, hoy ocupa un espacio central dentro de las dinámicas de la opinión pública.

En el más reciente episodio del podcast de la firma de abogados Posse Herrera Ruiz, Carolina Castro, directora en el área de Derecho Laboral y Migratorio, abordó los efectos, límites y contradicciones de la llamada sobreprotección laboral.

“En Colombia hay ciertas poblaciones que tienen una protección especial. ¿Qué quiere decir esto? Que su contrato de trabajo está blindado de tal forma que sus condiciones laborales no pueden ser modificadas o no pueden ser despedidas”, anotó Castro, quién además explicitó que, ciertos grupos como el de las mujeres embarazadas o en periodo de lactancia, los prepensionados, es decir las personas que están cerca a cumplir sus requisitos de jubilación, o quienes adolezcan de ciertas enfermedades, están protegidas por normas que garantizan estabilidad en el empleo.

Lo anterior tiene mucho que ver con un proceso histórico extenso de reivindicaciones y disertaciones legislativas que encuentran uno de sus pilares en la llamada Ley Clopatofsky, que estableció que  ninguna persona puede ser despedida en razón de su discapacidad. Carolina Castro explicó que, gracias a esta norma, se presume que, si alguien en esta condición es sacado de su empleo, se   presumen que se debe a discriminación. De ahí que es el empleador quien tiene el deber de probar que no es así.

De este modo, se anotó que, aunque la intención subyacente a la ley es positiva, esta se ha ido desnaturalizando. Castro señala que hoy se presentan casos donde incluso recomendaciones clínicas generales como hacer pausas activas, suelen ser interpretadas por algunos jueces como situaciones que configuran el fuero de salud “la persona alega estar bajo un fuero de salud porque tiene este tipo de recomendaciones médicas y el juez de tutela ordena el reintegro”, la abogada añade que esto ocurre, quizá, obviando el análisis de si la salida del empleado se da debido a una causa objetiva de terminación.

Así, la experta señaló que una iniciativa bienintencionada, puede, a lo largo del tiempo y debido al manejo que se le dé, generar efectos contraproducentes, como, por ejemplo, en el caso de la licencia de maternidad que se ha extendido a lo largo del tiempo, desincentivar la contratación de mujeres en ciertos rangos de edad. Explica que, aunque en la actualidad existe la posibilidad de compartir semanas entre cónyuges, para equilibrar el incremento respecto al padre, algunos empleadores podrían preferir contratar hombres para evitar lo que conlleva el embarazo de una trabajadora. En la misma línea la prevención podría aplicarse a personas en condición de discapacidad, quienes, debido a la sobreprotección laboral, pueden terminar perdiendo oportunidades en el mercado.

En ese contexto, el tema de la más reciente reforma laboral adquiere mayor sentido. Aunque hay aspectos positivos, puede haber otros que generen efectos contraproducentes, como, por ejemplo, la propuesta del recargo nocturno desde las 7 p.m. llevaría a empleadores cuyas capacidades de pago se encuentren limitadas a encontrar otras salidas como empezar la jornada mucho antes afectando la calidad de vida del trabajador.

Todo ello en un contexto de alta informalidad y desempleo. “La crítica a la reforma laboral actual es que busca seguir protegiendo a quienes ya tienen empleo y se olvida de quienes están por fuera del sistema. El que tiene empleo ya tiene seguridad social; enfoquémonos en que el que no la tiene pueda acceder a ella”, concluye Castro.

El llamado, desde la voz experta, es claro: encontrar un equilibrio donde sea bienvenida la protección, pero sin los desbordes que perjudiquen las contrataciones de nuevos empleados y afecten a quienes necesitan salir de la informalidad. También es un llamado a quienes de base pueden acceder a estas protecciones le den un manejo justo y moderado, ya que el abuso puede terminar perjudicando a más de uno a largo plazo.